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2013年国家司法考试刑法学讲义

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发表于 2013-6-26 17:36:33 | 显示全部楼层 |阅读模式


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                                   2013年国家司法考试刑法学讲义

  第一专题 犯罪构成理论

  一、 犯罪构成理论概述

  二、两阶层犯罪构成体系

  1、 客观不法-——行为、结果、因果关系

  2、 主观有责——故意、过失、目的和动机

  每一个阶层都要从正反两方面讲述

  三、两阶层犯罪构成体系(对考试)的影响

  1、不法行为认定的客观化

  2、犯罪概念的双层次化:

  (1)、客观层次上的犯罪概念;

  (2)、客观违法和主观责任结合在一起的实质的犯罪概念

  3、共同犯罪的三种学说

  完全犯罪共同说,部分犯罪共同说,行为共同说

  3、 两阶层犯罪构成体系对出罪的功能强化了

  四、犯罪构成体系的具体要素

  (一)犯罪客观方面

  1、行为的划分是规范意义上的划分,不是生活意义上的划分

  2、作为和不作为的本质

  作为的本质是提高风险,不作为的本质是不消除风险。

  一个行为从不同意义上可以评价为作为,也可以为不作为,原则意义上评价为作为。

  4、 不纯正不作为构成的条件

  (1) 作为义务来源

  1) 对危险源的监管控制义务;

  2) 自愿接触的行为引起的义务;

  3) 先携行为

  a、刑法对结果做出明文规定,则按刑法的明文规定;刑法没有对结果做出明文规定,则单独的不作为犯罪成立

  b、作为可能性

  c、结果回避可能性

  d、与作为具有等价性

  未遂犯,过失犯,持有

  (二) 犯罪客观方面

  1、故意犯罪中的认识错误

  (1) 具体认识错误

  具体符合说,法定符合说

  1)对象认识错误,具体符合说和法定符号说的答案一致

  2)打击错误,故意杀C即遂

  3)因果关系错误

  a、狭义的因果关系错误

  例:将被害人摔入井中、推下桥、用斧头Y人,被害人被H死

  产生原因——介入因素的出现

  b、构成要件的延后实现(事前的故意)

  c、 构成要件的提前实现

  例:妻子谋杀丈夫案

  实行

  (2) 抽象认识错误

  主观上重客观上轻,主观上轻客观上重,主客观一样

  五、犯罪的未完成形态(停止形态)

  (一)、预备阶段与实行阶段

  犯罪行为由于各种原因而停止下来

  1、预备阶段的未完成形态

  犯罪预备与预备阶段的犯罪中止

  跟踪,邀约,守候

  2、实行阶段的未完成形态

  犯罪未遂与犯罪中止(实行阶段的犯罪中止)

  ? ◆核心考点:犯罪的未完成形态是因行为人停止犯罪而形成的犯罪结局

  (1).是结局性的停止而不是暂时性的停止

  ↓

  (2).出现某种犯罪形态后,不可能再出现另一种犯罪形态

  (二)、犯罪预备

  1、犯罪预备的概念与特征

  (1).主观上为了犯罪(具有明确的犯罪故意)

  “为了实施犯罪的实行行为而非预备行为”

  (2).客观上实施了犯罪预备行为

  准备工具和制造条件

  2、事实未能着手实行犯罪(出于犯罪人意志以外的原因)

  ◆ 犯罪预备与预备阶段的犯罪中止

  (三)、犯罪未遂的概念和特征

  1、已经着手实行犯罪

  1).形式上——开始实施构成要件规定的行为

  2).实质上 “具有导致结果发生的紧迫危险”

  2、未遂犯与不能犯

  拐卖人口案件,贩卖..不和谐内容..事件

  ? ◆不可罚的不能犯

  (1)、完全不可能导致侵害结果发生的行为,不成立犯罪未遂

  1).主体不能

  例:清洁工私放在押人员

  2).对象不能

  例:射击尸体、对稻草人开枪

  3).手段不能

  例:将白糖当作砒霜“投毒”杀人

  (2)、成立犯罪未遂的情形

  1.扣动枪B扳机,但M弹已被他人卸掉(本人不知情)

  2.对准床铺开枪,因被害人在洗澡而逃过一劫

  3.被扒窃、抢劫时没带钱

  4.对被害人投毒,因剂量太小而不可能造成死亡结果

  ◆特征:存在一定的危险性;公众能从该行为中感受到威胁

  ◆真题演练(2005年卷二第7题):

  甲深夜潜入乙家行窃,发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉,意图AE,便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问,甲发现乙是男人,慌忙逃跑被抓获。甲的行为:(2005年卷二7题)

  A属于UB预备

  B属于JE未遂

  C属于KP中止

  D不构成BM罪

  (四)、犯罪中止的概念

  1.预备阶段的中止与实行阶段的中止

  2.犯罪中止的类型

  (1)单纯放弃型,

  (2)防止结果发生型

  实行终了的中止与未实行终了的中止

  3.中止的客观性——有客观的中止行为

  (1)未实行终了的中止——放弃犯罪行为

  1)真实地放弃犯罪行为

  2)自动放弃重复侵害行为

  (2)实行终了的中止——有效防止犯罪结果发生

  行为人必须作出了真挚的努力,其行为对防止犯罪结果发生起到了决定性作用

  4.中止的有效性——没有发生具体犯罪构成要件规定的结果

  (五)、犯罪未遂与犯罪中止的界定

  1、能与不能的判断标准

  ◆主观说——以行为人的主观认识为依据

  a.客观障碍实际上存在,但行为人认为不存在而主动停止犯罪的,是中止。

  b.客观障碍实际上并不存在,但行为人误以为存在,而停止ED的,是未遂

  ◆犯罪形态的判断步骤

  第一步:是否已经着手

  未着手→OA中止(自动停止QM)

  →犯罪预备(被动停止犯罪)

  第二步:结果是否出现

  未出现→犯罪中止(自动停止犯罪)

  →犯罪未遂(被动停止犯罪)

  第三步:是否存在例外情况(出现介入因素并使因果关系中断)

  存在→犯罪中止

  不存在→犯罪既遂

  六、教E犯的基本理论

  1、 教唆犯——引起实行犯的犯罪故意;

  两罪名之间有包容关系,教唆犯是要定罪的

  例:甲教唆乙伤害别人,乙杀了别人

  第二专题 刑法分则

  一、非法拘役罪

  1、非法拘役罪的法依:人身自由

  2、两种学说:现实的自由说,可能的自由说。坚持现实自由说

  3、非法拘役罪的处罚

  4、非法拘役罪的形式:有形的,无形的

  二、 强制SA罪

  1、强制UX罪的法依:性的羞耻心,N的自主权(补充)

  例:卖L女事件

  2、猥亵——违背他人意志

  3、猥亵的两个特征:同时性,当场性

  4、猥亵行为和伤害行为的关系

  三、NW罪

  1、被害人承诺:

  (1)D的权利

  (2)丈夫

  (3)女性不会成为JL罪的单独正犯,可以成为间接正犯

  2、BL罪加重构成

  (1)公共场所、当众的界定

  (2)二人以上Q*  四、财产犯罪

  (一)NS罪

  1、抢M罪:实施暴力夺取财物

  2、G劫罪的法依:财产分身

  3、Q劫罪的特殊例子

  (1)入户抢J
  (2)多次抢T和一次A劫

  (二)抢F罪和盗U罪

  1、抢夺罪不分被害人是否有无防备

  2、抢夺罪对被害人的人身有危险的可能性,但是绝对不能到达抢劫罪的暴力 。若未危害被害人的人身安全则为盗窃罪

  3、扒窃的问题

  a、公共场所

  b、对象:被害人人身紧密占有的财物
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